Вопрос-ответ

Я владею небольшой гостиницей. Не хочу иметь проблем с законом, но не понимаю: должен ли я выплачивать отчисления в ВОИС за музыку, которая звучит в номерах гостиницы по радио- и телеприёмникам?

Да, владельцы гостиниц являются плательщиками вознаграждения за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, поскольку именно они, а не постояльцы гостиниц, являются пользователями таких фонограмм.

Как установлено п. 1 ст. 1326 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ»), публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю, допускаются без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

Предоставление в гостиницах теле- и радиоприёмников лицам, проживающим в номерах гостиницы (потребителям), независимо от того, входит ли предоставление приёмников в стоимость номера или осуществляется за отдельную плату, следует рассматривать как осуществление лицами, предоставляющими гостиничные услуги, публичного исполнения, в том числе объектов авторского права и смежных прав, включая сообщаемые в эфир фонограммы с записями исполнений.
Под публичным исполнением записи исполнения, фонограммы согласно подп. 8 п. 2 ст. 1317, подп. 1 п. 2 ст. 1324 ГК РФ понимается любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте её сообщения или в другом месте одновременно с её сообщением. Теле- и радиоприемники следует отнести к техническим средствам, с помощью которых в гостиничных номерах осуществляется сообщение передаваемых в эфир фонограмм и записанных в них исполнений.

Публичность исполнения определяется местом, где оно осуществляется. Таким образом, для того, чтобы определить является ли то или иное исполнение публичным, необходимо определиться с тем, что следует понимать под «местом, открытым для свободного посещения» и под «местом, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи». Исполнение в одном (любом) из этих мест следует рассматривать как публичное. Следовательно, если исполнение осуществлялось либо в месте, открытом для свободного посещения, и в этом месте не присутствовало значительного числа лиц, либо в месте, хотя и не свободном для посещения, но в котором присутствовало значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, такое исполнение следует признавать публичным.

В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 15 от 19 июня 2006 г. «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» дается толкование понятия «публичного исполнения» применительно к аудиовизуальному произведению: согласно п. 32 постановления публичным исполнением аудиовизуального произведения признается его показ в кинотеатрах, иных местах, открытых для свободного посещения, или в местах, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации отнес кинотеатр к местам, открытым для свободного посещения. Кинотеатр, как собственно и любое помещение, занимает лишь определенное пространство, на котором может физически разместиться определенное (не неограниченное) количество людей. Кинотеатр имеет определенное число мест, посетить кинотеатр может любое лицо при наличии свободных мест, а если свободных мест нет, то посещение кинотеатра становится невозможным. Аналогично и парки, скверы и т.п. места, открытые для свободного посещения, могут вместить лишь определенное количество людей. Парки и скверы нередко работают по определенному расписанию, что не означает, что они перестают быть местами, открытыми для свободного посещения. Таким образом, понятие «место для свободного посещения» не следует понимать буквально как место, которое может посетить любое лицо в любое время по своему желанию. Соответственно к местам, открытым для свободного посещения, следует относить также и места, которые юридически может посетить любое лицо, но фактически в силу определенных причин сделать это может не всегда (нет свободных мест, истекло время работы, и т.д.).
Согласно п. 2 Правил предоставления гостиничных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25 апреля 1997 № 490, «гостиница» – имущественный комплекс (здание, часть здания, оборудование и иное имущество), предназначенный для предоставления услуг; «потребитель» - гражданин, имеющий намерение заказать либо заказывающий и использующий услуги исключительно для личных (бытовых) нужд; "исполнитель" - организация независимо от формы собственности, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги потребителям по возмездному договору.

Договор оказания гостиничных услуг в соответствии с п.1. ст.426 ГК РФ отнесен к публичным договорам и прямо указан в качестве одного из видов публичных договоров. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией, и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществить в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (п. 3 ст. 426 ГК РФ). Таким образом, номера в гостинице должны быть предоставлены исполнителями (владельцами гостиниц) любому лицу, которое к нему обратится, - при наличии свободных номеров. Это означает, что номера в гостинице следует отнести к местам, открытым для свободного посещения, независимо от количества мест в ней. Есть точка зрения, что гостиницы не относятся к местам, открытым для свободного посещения, а являются жилищем. Сторонники этой позиции ссылаются на положения действующего, но не подлежащего применению к указанным отношениям постановления Пленума Верховного Суда СССР от 05 сентября 1986 г. «О судебной практике по делам о преступлениях против личной собственности». Согласно п. 9 данного постановления Пленума Верховного Суда РФ жилище - это помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице, дача, садовый домик и т.п.), а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества либо удовлетворения иных потребностей человека (балконы, застекленные веранды, кладовые и т.п.). Данное понимание жилища дается в целях определения в действиях виновного лица такого квалифицирующего признака преступления против личной собственности, как проникновение в жилище. Представляется недопустимым применение постановления Пленума, разъясняющего иные правоотношения, к рассматриваемым нами правоотношениям.

Номер гостиницы применительно к лицу, проживающему в нём, может и будет для него своего рода жилищем, но разве потребитель гостиничных услуг является пользователем, и разве он осуществляет публичное исполнение фонограмм, сообщаемых в эфир, и соответственно выплачивает вознаграждение? Нет.

В Правилах сбора, распределения и выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, утвержденных постановлением Правительства от 29 декабря 2007 г. № 988 (далее – Правила), имеются разъяснения на этот счет. Как указано в п. 2 Правил, плательщиками вознаграждения за публичное исполнение фонограмм являются юридические лица или физические лица - индивидуальные предприниматели, осуществляющие или организующие публичное исполнение фонограмм с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее исполнения или в другом месте одновременно с ее исполнением. Плательщики выплачивают вознаграждение за использование фонограммы (далее - вознаграждение) независимо от того, является ли использование фонограммы основным видом деятельности для плательщика или не является.

Таким образом, пользователь – это лицо, осуществляющее или организующее публичное исполнение. Кто же осуществляет исполнение - потребитель (лицо, пользующееся гостиничными услугами) или исполнитель (владелец гостиницы)?

Представляется неверной правовая позиция, основанная на том, что правовой статус прослушиваемых радиопрограмм или просматриваемых телепередач как исполняемых публично зависит от того, кто конкретно включает радио- и телеприёмник в конкретном гостиничном номере: само лицо, пользующееся гостиничными услугами, или исполнитель, оказывающий гостиничные услуги. Согласно этой точке зрения якобы лишь в последнем случае гостиница осуществляет публичное исполнение. Следуя данной логике, можно прийти к нелепым результатам. Так, в некоторых самолётах для того, чтобы пассажир мог послушать музыку, посмотреть фильм, который появляется на экранах, размещенных в салонах самолета, он должен надеть на уши наушники, в противном случае ничего не услышит. И получается, что если наушники надели на пассажира работники аэропорта, то пользователь - владелец аэропорта, а если сам пассажир, то пользователь - это пассажир.

Приведенная правовая позиция не основана на законе. В соответствии с подп. 8 п. 2 ст. 1317, подп. 1 п. 2 ст. 1324 ГК РФ публичное исполнение является одним из способов использования объектов смежных прав - исполнения и фонограмм. Это означает, что публичное исполнение как всякое частное должно обладать всеми признаками общего - понятия «использование». Рассмотрев признаки понятия «использование», мы можем правильно квалифицировать как действия лица, оказывающего гостиничные услуги, так и действия лица, пользующегося гостиничными услугами.

В ГК РФ не раскрывается понятие использование, оно выработано только доктринально. В п. 2 ст. 1317 ГК РФ перечислены отдельные способы использования исполнения, а в п. 2 ст. 1324 ГК РФ отдельные способы использования фонограммы, исходя из которых можно вывести общее понятие «использование» применительно к объектам смежных прав. К использованию исполнения относятся сообщение в эфир исполнения, записи исполнения, сообщение по кабелю исполнения, записи исполнения, сама запись исполнения, воспроизведение записи исполнения, распространение записи исполнения, публичное исполнение записи исполнения, прокат оригинала или экземпляров записи исполнения, доведение записи исполнения до всеобщего сведения. К использованию фонограммы относятся публичное исполнение, сообщение в эфир, сообщение по кабелю, воспроизведение, распространение, импорт оригинала или экземпляров фонограммы, прокат оригиналов или экземпляров фонограммы, переработка фонограммы. Все вышеперечисленные действия как применительно к исполнениям, так и применительно к фонограммам, объединяет следующее: эти действия направлены не на то, чтобы лицо, совершающее указанные действия воспринимало исполнение, фонограмму, а на то, чтобы посредством этих действий исполнения, фонограммы становились доступными третьим лицам.
Следовательно, использование – это действия по обеспечению доступа третьих лиц к исполнению, фонограмме. Таким же признаком должно обладать и публичное исполнение: оно должно обеспечивать доступ к исполнению, фонограмме третьим лицам.

С учетом изложенного проанализируем действия исполнителей, оказывающих гостиничные услуги, а именно их действия по размещению радиоприёмников и телевизоров в гостиничных номерах. Данные действия направлены на обеспечение прослушивания или соответственно просмотра радио- и телепрограмм лицами, проживающими в гостиничных номерах. А лица, проживающие в гостиничных номерах, включают радио- или телеприёмник для того, чтобы самим послушать или посмотреть программы. В чьих же действиях признаки использования? Безусловно, в действиях лица, оказывающего гостиничные услуги. Лицо, проживающее в гостиничном номере, является лишь потребителем публичного исполнения.

Таким образом, пользователь - это лицо, которое осуществляет по своей инициативе или организует осуществление действий, посредством которых исполнения и фонограммы становятся доступными третьим лицам, а потребитель – это лицо, которое потребляет результат этих действий, т.е. непосредственно воспринимает исполнения и фонограммы (однако это не означает, что потребитель не может и не должен совершать действий для того, чтобы самому получить возможность воспринять тот или иной результат, который пользователь сделал для него доступным).

Аналогичное понимание пользователя сложилось и в судебной практике.
В п. 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 г № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвёртой Гражданского кодекса Российской Федерации» применительно к авторскому праву предусмотрено, что лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения (в том числе при его представлении в живом исполнении), является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия. Данное общее судебное понимание полностью основано на сложившийся судебной практике. Так, в частности в п. 25 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 15 от 19 июня 2006 г. «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» разъяснено, что «размещение объектов авторского права и (или) смежных прав в телекоммуникационных сетях, в частности, в сети Интернет, является использованием данных объектов в соответствии с пунктом 2 статьи 16 указанного выше Закона (Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»). Так, запись произведения или объекта смежных прав в память электронной вычислительной машины является использованием, если по инициативе лица, совершившего запись, неопределенный круг лиц получает доступ к этому произведению или объекту смежных прав. К указанным лицам могут быть отнесены, в частности, владельцы сайта, на котором были размещены контрафактные произведения или объекты смежных прав».

Однако доступ к произведениям и объектам смежных прав получают потребители не автоматически, они должны подойти к компьютеру, нажать несколько клавиш, чтобы войти в Интернет, но не они будут пользователями в правовом смысле (и соответственно нарушителями). Пользователем будет то лицо, которое организовало обеспечение доступа к произведениям и объектам смежных прав. Непосредственно доступ к произведениям и объектам смежных прав, а также их восприятие зависят от конечного потребителя, поскольку он по своей инициативе пользуется Интернетом. В качестве примера сложившегося понимания пользователя можно также привести разъяснения, содержащиеся в п.13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 15 от 19 июня 2006 г. «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», согласно которому надлежащим ответчиком по делу о защите авторского права и (или) смежных прав является лицо, осуществившее действие по использованию объектов авторского права или смежных прав в соответствии со статьями 15, 16, 37, 38, 40, 41 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах». Например, осуществляющая издательскую деятельность организация, предоставившая в типографию оригинал-макет произведения для печатания книги, будет являться надлежащим ответчиком в случае нарушения прав автора произведения. Типография в данном случае осуществляет только техническое содействие при издании книги. Однако если типография по своей инициативе превысит заказанный тираж произведения, то в этом случае она будет нести ответственность за нарушение авторского права.
Так как пользователями являются исполнители, оказывающие гостиничные услуги, то очевидно, что они организуют возможность прослушивания и просмотра радио- и телепрограмм не в личных, а в предпринимательских целях. Поскольку лица, проживающие в гостиницах и отелях, не являются пользователями, то неуместно рассматривать гостиничный номер как жилище, а использование радио- и телеприёмников в них как использование исполнений и фонограмм в личных целях.

В соответствии с законодательством плательщиками вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир или сообщение по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, включая исполнения, в них записанные, являются не конечные потребители, а пользователи – т.е. лица, организующие соответствующее использование.

Согласно п. 1 ст. 1326 ГК РФ указанное выше использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, без выплаты вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм является незаконным, а пользователи, не выплачивающие предусмотренное п. 1 ст. 1326 ГК РФ вознаграждение, являются нарушителями закона.

В соответствии с п. 2 ст. 1326 ГК РФ сбор вознаграждения в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм и его распределение между правообладателями осуществляется организацией по управлению правами на коллективной основе, имеющей государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности. Иные организации не вправе осуществлять сбор и распределение вознаграждения по ст. 1326 ГК РФ.

Приказами Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия (Росохранкультура) от 06 августа 2009 г. № 136 и № 137 Общероссийской общественной организации "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская организация Интеллектуальной Собственности" (ВОИС) предоставлена государственная аккредитация на осуществление деятельности в сфере осуществления прав исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Для правомерного использования фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, Вы как владелец гостиницы (пользователь фонограмм) обязаны заключить с ВОИС договор на выплату вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм.

Некоторое время назад наша звукозаписывающая компания заключила  договор  с одной из организаций, управляющих правами на коллективной основе, НП «NN» (название изменено), по которому уполномочила эту организацию собирать вознаграждение по ст. 1326 ГК РФ за наши фонограммы. Как нам стало известно, НП «NN» не было аккредитовано на осуществление деятельности в сфере осуществления прав изготовителей фонограмм и исполнителей  на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Государственную аккредитацию в этой сфере получила Общероссийская  общественная  организация "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская организация Интеллектуальной Собственности» (ВОИС). Теперь ВОИС по закону действует как от имени тех правообладателей, с которыми у этой организации были заключены договоры, так и от имени всех других правообладателей.

Означает ли это, что,  несмотря на договор моей рекорд-компании с НП «NN», сбор в пользу моей компании вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир и по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, теперь осуществляет не НП «NN», а ВОИС? Имеет ли значение тот факт, что после аккредитации ВОИС мы не расторгли свой договор с НП «NN»?

В соответствии с п. 1 ст. 407 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – «ГК РФ»), обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В п. 1 ст. 417 ГК РФ основанием прекращения обязательства указано издание акта государственного органа, в результате которого исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично.
06 августа 2009 г. Приказами Росохранкультуры № 136 и № 137 Общероссийской общественной организации "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская организация Интеллектуальной Собственности" была предоставлена государственная аккредитация на осуществление деятельности в сфере осуществления прав соответственно исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

В силу п. 20 Положения о государственной аккредитации организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами, утвержденного постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 992, для организаций, аккредитуемых впервые, государственная аккредитация предоставляется на 5 лет.

Как установлено п. 2 ст. 1326 ГК РФ и в соответствии с разъяснениями Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия (http://rosohrancult.ru/news/detail.php?ID=74682), сбор с пользователей вознаграждения и его распределение осуществляются организациями по коллективному управлению, имеющими государственную аккредитацию, а организации по коллективному управлению правами, не получившие государственную аккредитацию, не могут осуществлять деятельность по сбору и распределению вознаграждения.

Таким образом, все договоры неаккредитованных организаций с правообладателями, пользователями и любыми другими лицами, заключенные в целях обеспечения имущественных смежных прав правообладателей на коллективной основе, в части полномочий организаций по управлению правами на коллективной основе на сбор вознаграждения и его распределение  утратили силу с момента гос. аккредитации ВОИС.

Одновременно с прекращением действия указанных договоров  неаккредитованные организации утратили право на совершение юридических действий от имени правообладателей и их объединений, связанных со сбором и распределением вознаграждения в их пользу.
Соответственно договор Вашей организации с НП «NN» в части передачи этой организации правомочий на сбор и распределение вознаграждения прекратил действие, а указанная деятельность осуществляется и может осуществляться исключительно аккредитованной организацией – ВОИС.

Обращаем  Ваше внимание  на то, что норма п. 2 ст. 1326 ГК РФ о сборе и распределении вознаграждения организацией, получившей государственную аккредитацию, является императивной. Никакая иная организация, в том числе ранее действовавшая в этой сфере управления правами, не имеет права осуществлять деятельность по сбору и распределению вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Если такая деятельность продолжает осуществляться какой-либо из не получивших государственную аккредитацию организаций, эта деятельность является незаконной, а полученные организацией в результате такой деятельности денежные средства – неосновательным обогащением.

В то же время необходимо отметить, что Вы вправе продолжать договорные отношения с НП «NN» в части выплаты Вашей организации собранного и распределенного ВОИС вознаграждения (в этой части Ваш договор с НП «NN» продолжает действовать).

То есть Ваша организация как правообладатель имеет право на получение вознаграждения непосредственно в ВОИС, собирающей с плательщиков и распределяющей вознаграждение, а также вправе обращаться за вознаграждением в НП «N», с которым у Вашей организации сохраняются договорные отношения. Однако заметим, что в последнем случае (если Вы по каким-либо причинам не захотите получать  вознаграждение по ст. 1326 ГК РФ в ВОИС)  мы не сможем гарантировать своевременность выплат вознаграждения  и предоставления отчёта, как и не можем исключить дополнительные удержания с собранного для Вашей организации вознаграждения Вашим контрагентом – НП «NN». Как представляется, целесообразно получать вознаграждение в той организации по управлению правами на коллективной основе, которая осуществляет сбор и распределение вознаграждения, т.е. в ВОИС.

Смежные права в вопросах и ответах

Раздел 1. Общие вопросы

1.1. Что такое смежные права?

Гражданский кодекс устанавливает, что интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания),  являются смежными с авторскими правами (смежными правами).
К смежным правам относится исключительное право, а в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, относятся также личные неимущественные права.
 
1.2. Что является объектами смежных прав?

Объектами смежных прав являются:

1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров -постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

2) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;

3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;

4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

1.3. Требуется ли для возникновения смежных прав соблюдение каких-либо формальностей?

Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.

1.4. Какой действует  порядок предоставления  охраны объектам смежных прав на территории РФ?

Гражданский кодекс устанавливает, что предоставление на территории Российской Федерации охраны объектам смежных прав в соответствии с международными договорами, заключенными нашей страной осуществляется в отношении исполнений, фонограмм, сообщений передач организаций эфирного или кабельного вещания, не перешедших в общественное достояние в стране их происхождения вследствие истечения установленного в ней срока действия исключительного права на эти объекты и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного Гражданским кодексом срока действия исключительного права.

1.5. Когда проставляется знак охраны смежных прав?

Гражданский кодекс предоставляет изготовителю фонограммы и исполнителю, а также иному обладателю исключительного права на фонограмму или исполнение право для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов:

-    латинской буквы "Р" в окружности,
-    имени или наименования обладателя исключительного права,
-    года первого опубликования фонограммы.

1.6. Что такое экземпляр фонограммы?

Гражданский кодекс устанавливает, что экземпляром фонограммы является ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой фонограмме.  При этом под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств.

1.7. Возможно ли свободное  использование объектов смежных прав?

Гражданский кодекс устанавливает, что использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается в случаях свободного использования произведений, установленных Гражданским кодексом в главе 69 «Авторское право», (статьи 1273, 1274, 1277, 1278 и 1279), а также в иных случаях.

«Статья 1273. Свободное воспроизведение произведения в личных целях

Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения, за исключением:
1) воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
2) воспроизведения баз данных или их существенных частей;
3) воспроизведения программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных статьей 1280 настоящего Кодекса;
4) репродуцирования (пункт 2 статьи 1275) книг (полностью) и нотных текстов;
5) видеозаписи аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
6) воспроизведения аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

Статья 1274. Свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях

1. Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования:
1) цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
2) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
3) воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем;
4) воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за авторами таких произведений сохраняется право на их опубликование в сборниках;
5) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;
6) воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами.

2. В случае, когда библиотека предоставляет экземпляры произведений, правомерно введенные в гражданский оборот, во временное безвозмездное пользование, такое пользование допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения. При этом выраженные в цифровой форме экземпляры произведений, предоставляемые библиотеками во временное безвозмездное пользование, в том числе в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме.

3. Создание произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения и использование этой пародии либо карикатуры допускаются без согласия автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведение и без выплаты ему вознаграждения.
 
Статья 1277. Свободное публичное исполнение музыкального произведения

Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения публичное исполнение музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии.

Статья 1278. Свободное воспроизведение произведения для целей правоприменения

Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью.

Статья 1279. Свободная запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования

Организация эфирного вещания вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения делать запись в целях краткосрочного пользования того произведения, в отношении которого эта организация получила право на сообщение в эфир, при условии, что такая запись делается организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для собственных передач. При этом организация обязана уничтожить такую запись в течение шести месяцев со дня ее изготовления, если более продолжительный срок не согласован с правообладателем или не установлен законом. Такая запись может быть сохранена без согласия правообладателя в государственных или муниципальных архивах, если она носит исключительно документальный характер».


1.8. Что такое договор об отчуждении исключительного  права на объект смежных прав?

По договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права.
 
1.9. Что такое лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав?

По лицензионному договору одна сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы либо иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах.
 
1.10. Что такое технические средства защиты смежных прав?

К любым технологиям, техническим устройствам или их компонентам, контролирующим доступ к объекту смежных прав, предотвращающим либо ограничивающим осуществление действий, которые не разрешены правообладателем в отношении такого объекта (технические средства защиты смежных прав), соответственно применяются положения статьи 1299:

1. Техническими средствами защиты авторских прав признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором или иным правообладателем в отношении произведения.

2. В отношении произведений не допускается:
1) осуществление без разрешения автора или иного правообладателя действий, направленных на то, чтобы устранить ограничения использования произведения, установленные путем применения технических средств защиты авторских прав;
2) изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама любой технологии, любого технического устройства или их компонентов, использование таких технических средств в целях получения прибыли либо оказание соответствующих услуг, если в результате таких действий становится невозможным использование технических средств защиты авторских прав либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанных прав.

3. В случае нарушения положений, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей 1301 настоящего Кодекса, кроме случаев, когда настоящим Кодексом разрешено использование произведения без согласия автора или иного правообладателя  и 1311 Кодекса».
 
1.11. Что такое  информация о смежном праве?

В отношении любой информации, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация (информация о смежном праве), соответственно применяются положения статей 1300 и 1311 Гражданского кодекса.

«Статья 1300. Информация об авторском праве

1. Информацией об авторском праве признается любая информация, которая идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информация об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а также любые цифры и коды, в которых содержится такая информация.

2. В отношении произведений не допускается:
1) удаление или изменение без разрешения автора или иного правообладателя информации об авторском праве;
2) воспроизведение, распространение, импорт в целях распространения, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведений, в отношении которых без разрешения автора или иного правообладателя была удалена или изменена информация об авторском праве.

3. В случае нарушения положений, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей 1301 настоящего Кодекса.
Статья 1311. Ответственность за нарушение исключительного права на объект смежных прав

В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;

в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта».

1.12. Какая ответственность установлена за нарушение исключительного права на объект смежных прав?

В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных Гражданским кодексом, вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

•    в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
•    в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта.
 
1.13. Могут ли   применяться обеспечительные меры по искам  о нарушении смежных прав?

Гражданский кодекс предусматривает, что в целях обеспечения иска по делам о нарушении смежных прав к ответчику или к лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем смежных прав, а также к объектам смежных прав, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, могут  применяться меры обеспечительного характера:

•    Суд может запретить ответчику или лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем смежных прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт либо иное использование объектов смежных прав, а также транспортировку, хранение или владение) в целях введения в гражданский оборот экземпляров фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.
•    Суд может наложить арест на все экземпляры носителей, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения.

При наличии достаточных данных о нарушении смежных прав органы дознания или следствия обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры носителей, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления или воспроизведения указанных экземпляров, включая в необходимых случаях меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение.


Раздел 2. Права на исполнение

2.1. Кто  является исполнителем?

Гражданский кодекс устанавливает, что исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, - артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера), а также режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления) и дирижер.
 
2.2. Кому принадлежат смежные права на совместное  исполнение?

Гражданский кодекс устанавливает, что  на совместное исполнение смежные права принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение.

2.3. Кто осуществляет смежные права на совместное исполнение?

Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии - членами коллектива исполнителей совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

2.4. Может ли исполнитель использовать созданный им элемент совместного исполнения?
 
Исполнитель может использовать по своему усмотрению созданный им элемент совместного исполнения, имеющий самостоятельное значение и использование которого возможно независимо от других элементов, если соглашением между членами коллектива исполнителей не предусмотрено иное.

2.5. Как распределяются доходы от использования совместного исполнения?

Доходы от совместного использования совместного исполнения  распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

2.6. Кто из исполнителей, создавших совместное исполнение,  вправе принимать  меры по защите смежных прав?

Такие меры вправе принимать каждый из членов коллектива исполнителей самостоятельно,  в том числе и  в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.
 
2.7. Какие права принадлежат  исполнителю?

Гражданский кодекс предоставляет  исполнителю:

•    исключительное право на исполнение;
•    право авторства - право признаваться автором исполнения;
•    право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае, совместного исполнения - право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей;
•    право на неприкосновенность исполнения - право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

2.8. Каковы особенности осуществления прав исполнителей?

Исполнители осуществляют свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений, и права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение.
 
2.9. Как охраняются авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения после смерти исполнителя?

Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно.
Исполнитель вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану своего имени и неприкосновенности исполнения после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно.
При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного исполнителем лица от осуществления соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана имени исполнителя и неприкосновенности исполнения осуществляется его наследниками, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.

2.10. Что  такое  исключительное право на исполнение?

Исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом (исключительное право на исполнение). Исполнитель может распоряжаться исключительным правом на исполнение.

2.11. Что такое использование исполнения?

В соответствии с Гражданским кодексом использованием исполнения считается:

1) сообщение в эфир, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;

2) сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

3) запись исполнения, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;

4) воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

5) распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;

6) действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное подпунктами 1 и 2 данного вопроса;

7) доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

8) публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

9) прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.

2.12. Какие установлены ограничения исключительного права на исполнение?

Законодатель установил, что исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.

2.13. Каковы особенности заключения договора с исполнителем о создании аудиовизуального произведения?

 Гражданский кодекс устанавливает, что при заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре.

2.14. В течение какого срока  действует исключительное право на исполнение?

Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю.

2.15. В течение какого срока действует исключительное право на исполнение, если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован?

Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным, и пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя.

2.16. Есть ли исключения из общего срока действия исключительного права на исполнение для лиц, работавших во время Великой Отечественной войны или участвовавших в ней?
 
Если исполнитель работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права продлевается на четыре года.

2.17. Переходит ли исключительное право на исполнение по наследству?

Да, исключительное право переходит по наследству.

2.18. Когда исключительное право на исполнение переходит в общественное достояние?

По истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в общественное достояние.  Исполнение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения. При этом охраняются право на имя, право авторства и право на неприкосновенность исполнения.
 
2.19. Может ли  быть обращено взыскание на исключительное право на исполнение и на право использования исполнения по лицензии?

Законодатель устанавливает, что на принадлежащее исполнителю исключительное право на исполнение обращение взыскания не допускается. Однако на права требования исполнителя к иным лицам по договорам об отчуждении исключительного права на исполнение и по лицензионным договорам, а также на доходы, полученные от использования исполнения, может быть обращено взыскание.
Данные правила распространяются  и на наследников исполнителя, их наследников и так далее в пределах срока действия исключительного права.
На исключительное право, принадлежащее не самому исполнителю, а иному лицу, и на право использования исполнения, принадлежащее лицензиату, может быть обращено взыскание.

2.20. Кому предоставляется преимущественное право  приобретения принадлежащего лицензиату права использования исполнения?

Гражданский кодекс устанавливает, что преимущественное право  приобретения   принадлежащего лицензиату права использования исполнения в случае его  продажи с публичных торгов в целях обращения взыскания на это право предоставляется  исполнителю.

2.21. Кому принадлежат права на исполнение, созданное в порядке выполнения служебного задания?

Гражданский кодекс устанавливает, что к правам на исполнение, созданным исполнителями в порядке выполнения служебного задания, в том числе к правам на созданное в таком порядке совместное исполнение, соответственно применяются правила статьи 1295 Гражданского кодекса «Служебное произведение»:

«1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.
Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору.
Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

3. В случае, когда в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.
Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания».

2.22. Как действует исключительное право на исполнение на территории Российской Федерации?

Исключительное право на исполнение действует на территории Российской Федерации в случаях, когда:

•    исполнитель является гражданином Российской Федерации;
•    исполнение впервые имело место на территории Российской Федерации;
•    исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями  Гражданского кодекса;
•    исполнение, не зафиксированное в фонограмме, включено в сообщение в эфир или по кабелю, охраняемое в соответствии с нормами Гражданского кодекса;
•    в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Раздел третий. Право на фонограмму

3.1. Кто признаётся изготовителем фонограммы?

Гражданский кодекс устанавливает, что изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке.
 
3.2. Какие права принадлежат изготовителю фонограммы?

Изготовителю фонограммы принадлежат:
•    исключительное право на фонограмму;
•    право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;
•    право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании;
•    право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей. Права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей.

3.3. Какой срок действия  права на указание имени или наименования и права на защиту фонограммы от искажения?
 
Гражданский кодекс устанавливает, что право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования и право на защиту фонограммы от искажения действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения существования юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы.

3.4. Что такое исключительное право на фонограмму?

 Изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными ниже. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму.

Использованием фонограммы считается:

1) публичное исполнение, то есть любое сообщение фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;

2) сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой;

3) сообщение по кабелю, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);

4) доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);

5) воспроизведение, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы или части фонограммы. При этом запись фонограммы или части фонограммы на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение фонограммы до всеобщего сведения;

6) распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе;

7) импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя;

8) прокат оригинала и экземпляров фонограммы;

9) переработка фонограммы. При этом лицо, правомерно осуществившее переработку фонограммы, приобретает смежное право на переработанную фонограмму.

3.5. Возможно ли «исчерпание» прав на фонограмму?

Законодатель устанавливает, что в  том случае если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения.

3.6. Как может использоваться  фонограмма, опубликованная в коммерческих целях?

Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

3.7. Как происходит сбор вознаграждения за использование фонограммы, способами, указанными в вопросе 3.6.?
 
Сбор с пользователей вознаграждения за использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях и распределение этого вознаграждения осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности.

3.8. Как распределяется вознаграждение, собранное  за использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях?
 
Вознаграждение за использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, распределяется между правообладателями в следующей пропорции:

•    пятьдесят процентов - исполнителям,
•    пятьдесят процентов - изготовителям фонограмм.

Распределение вознаграждения между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм.

3.9. Каким нормативным актом регламентируется порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения?

Порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения устанавливается Постановлением  Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 г. № 988.

3.10. Какие обязанности возложены на пользователей?

Пользователи фонограмм должны представлять в организацию по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

3.11. В течение какого срока действует  исключительное право на фонограмму?

Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования фонограммы исключительное право действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при условии, что фонограмма была обнародована в течение пятидесяти лет после осуществления записи.

3.12. Переходит ли исключительное право к правопреемникам?
 
Гражданский кодекс устанавливает, что к наследникам и другим правопреемникам изготовителя фонограммы исключительное право на фонограмму переходит в пределах оставшейся части сроков, указанных в вопросе 3. 11.

3.13. Что происходит с фонограммой после истечения срока действия исключительного права?

По истечении срока действия исключительного права на фонограмму она переходит в общественное достояние. К фонограмме, перешедшей в общественное достояние, соответственно применяются правила статьи 1282 Гражданского кодекса.
 
«Статья 1282. Переход произведения в общественное достояние

1. По истечении срока действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства, как обнародованное, так и необнародованное, переходит в общественное достояние.

2. Произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.

3. Перешедшее в общественное достояние необнародованное произведение может быть обнародовано любым лицом, если только обнародование произведения не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном).
Права гражданина, который правомерно обнародовал такое произведение, определяются в соответствии с главой 71 настоящего Кодекса».

3.14. При каких условиях  действует исключительное право на фонограмму на территории Российской Федерации?

Исключительное право на фонограмму действует на территории Российской Федерации в случаях, когда:

•    изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом;
•    фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации;
•    в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.